Что такое рейдерство?
Что способно остановить пиратов XXI века?
Что нужно знать, чтобы в одночасье не оказаться чужим на собственном предприятии?
Когда нужно начинать готовиться к рейдерскому захвату?
О том, как эффективно противостоять данной угрозе, рассказала
директор ОДО «ИПМ-Консалт центр права» Елена Юрьевна Телеш.
Что же такое рейдерство?
Кто-то считает рейдерство преступлением, а кто-то высокоинтеллектуальным видом бизнеса. Целью рейдерского захвата всегда является завладение активами того или иного предприятия против воли владельца активов. Рейдерство — широкое понятие. К рейдерству можно отнести и недружественное поглощение, т. е. рейдерство может осуществляться как законными, так и незаконными способами.
Мотивы рейдерского захвата различны: от банального желания вывести из игры конкурента или получения доступа к ликвидным активам до стремления сформировать цепочки технологически взаимосвязанных производств (вертикально интегрированные холдинги).
В перечисленных случаях, как правило, недружественный захват осуществляется вполне законными способами.
Недружественное поглощение может быть и незаконным вариантом захвата собственности, когда речь идет о получении сверхприбылей. Помните, в фильме «Красотка» бизнес главного героя был построен на том, что он покупал компании, дробил их, а затем продавал и имел с этих операций огромные прибыли. Рентабельность от таких захватов в некоторых случаях достигает 1000%, поэтому в ход могут идти любые средства.
В Беларуси рейдерство пока носит эпизодический характер в отличие от наших стран-соседей. В основном у нас рейдерским захватам подвержен мелкий и средний бизнес. Связано это с затянувшимся процессом приватизации государственной собственности, неразвитостью рынка ценных бумаг, низкой правовой культурой, несовершенсвом законодательства. Наличие в акционерных обществах значительной доли государства также существенно затрудняет процесс рейдерского захвата. Государство рьяно защищает свою собственность, да и рейдеры не рискуют играть в игры с компетентными органами.
Сценариев, по которым может развиваться рейдерский захват, множество. Достаточно вспомнить недавнюю попытку захватить одно из хорошо работающих белорусских предприятий ЗАО «Фабрика головных уборов «Людмила» с использованием незаконной скупки акций. Захватчики действовали по классической схеме. Получили информацию от реестродержателях об акционерах, их адресах, с помощью сотрудников органов внутренних дел, в отношении которых затем было возбуждено уголовное дело по обвинению в превышении служебных полномочий. Затем стали предлагать акционерам продать, принадлежащие им акции номинальной стоимостью 30 тыс. белорусских рублей, за цену от 600 тыс. до 2, 5 млн. белорусских рублей. Естественно, что акционеры стали продавать свои акции и не просто продавать, а с нарушением законодательства, т. к. акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества (ст. 73 Закона «О хозяйственных обществах»), что в данном случае не было соблюдено.
Когда в собственности скупщика акций — ОАО «ОмегаБизнесКласс» оказалось 15% акций, руководство ЗАО стало предпринимать ответные шаги: начались судебные споры. Кроме того, руководство ЗАО «Фабрика головных уборов «Людмила» выясняло, кто предоставлял ОАО «ОмегаБизнесКласс» необходимую информацию, ведь новоявленные, так называемые, «ивесторы» знали о каждом готовящемся шаге руководства ЗАО. И такие «доброжелатели» были найдены и задержаны сотрудниками органов внутренних дел в момент передачи коммерческой информации. Лицами, которые предоставляли ОАО «ОмегаБизнесКласс» коммерческую информацию, оказались председатель наблюдательного совета и одновременно заместитель директора, а также начальник службы безопасности. В отношении задержанных возбуждено уголовное дело по ч.1 ст.254 УК «Коммерческий шпионаж».
Что же может привлечь внимание рейдера и облегчить его работу?
Можно рассматривать следующие факторы, увеличивающие уязвимость предприятия перед рейдерами:
• Плохо структурированный акционерный капитал — отсутствие владельцев крупных пакетов акций (долей). Надо сказать, что российские собственники этот этап уже прошли, они стараются построить такую структуру акционерного капитала, чтобы максимально аккумулировать пакеты акций (доли) у нескольких собственников, стараясь избегать в структуре акционерного капитала миноритариев. Миноритарных акционеров нельзя недооценивать. Они могут доставить немало неприятностей. Используя корпоративный шантаж, они могут блокировать управление акционерным обществом, подавая множество исков в суды. Тем самым миноритарные акционеры дают понять, что судиться с ними будет дороже, чем выкупить акции по цене намного превышающей рыночную.
• Формирование в отрасли, где работает предприятие, вертикально или горизонтально интегрированных холдингов. Объективная реальность сегодняшней мировой экономики — укрупнение бизнеса. Концентрация финансового и промышленного капитала дает возможность чутко реагировать на требования рынка и диктовать ему свои условия. Целью интеграции всегда является поднятие эффективности и прибыльности производства. Такая интеграция зачастую является мотивом для недружественного захвата, но, как правило, с использованием законных способов.
• Недооценка ценных бумаг (бизнеса), в том числе в силу неразвитости рынка ценных бумаг. Зачастую активы предприятия недооценены, и это привлекает внимание желающих отнять то, что плохо лежит. Рейдер идет туда, где можно задешево достать то, что можно задорого продать.
• Низкая правовая культура акционеров и других собственников активов. Большинство предприятий, подвергшихся рейдерским атакам, ведут себя безответственно и пассивно. Учредительные документы у них шаблонные, такие же договоры, а о наличии внутренних документов, регламентирующих происходящие на предприятии корпоративные процедуры, никто даже и не задумывается. А если и задумывается, то подход к их разработке такой же — шаблонный. Конечно, чтобы грамотно составить правовые документы нужно нанять хороших юристов, а они стоят хороших денег, которых всегда не хватает. Но когда ситуация становится критической, находятся любые деньги, чтобы сохранить свою собственность.
Это как со здоровьем: сначала экономим на собственном желудке, а потом готовы отдать любые деньги, чтобы вернуть здоровье. Иногда рейдеров называют «санитарами леса», которые оздоровляют ситуацию, освобождая предприятия от неквалифицированного менеджмента. Тогда всем становится понятно, что эффективный собственник это тот, кто смог обеспечить эффективное управление. Следует заметить, что предпринимаемые в последнее время государством меры по либерализации экономики, и в частности Декрет Президента Республики Беларусь от 16.01.2009г. № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования», налагает большую ответственность на владельцев бизнеса за подготовку учредительных и других документов, связанных с созданием бизнеса. Если раньше на регистрирующие органы возлагались функции контроля за соответствием процедуры создания бизнеса, требованиям законодательства, то теперь с них эти функции сняли. Следовательно, вся ответственность за подготовку документов и их наличие вообще ложится на владельцев бизнеса.
• Участившиеся проверки со стороны контрольных служб с затребованием большого объема документов о хозяйственной деятельности. Чем больше рейдеры владеют информацией о предприятии-цели, тем легче им работать. Любая рейдерская атака начинается со сбора информации. Автору известны случаи, когда рейдеры использовали такой способ захвата приглянувшихся им предприятий. Нередко менеджмент не знает своих прав при общении с контролирующими органами, выполняются любые их требования, даже если проверяющие превышают свои полномочия.
• Высокая концентрация кредиторской задолженности у нескольких партнеров, зависимость предприятия от нескольких поставщиков или продавцов. Здесь действует принцип: «Не клади все яйца в одну корзину».
• Наличие корпоративных конфликтов (реальные, «забытые» масштабные, «тлеющие») ослабляют предприятие, делает его более уязвимым.
Несмотря на потенциальную угрозу, большинство предприятий не уделяет превентивной защите должного внимания, и обращается за помощью к специалистам только тогда, когда угроза потери бизнеса становится очевидной. Вместе с тем, использование превентивных мер защиты позволяет максимально эффективно противодействовать захвату. Комплекс превентивных мер, разрабатываемый индивидуально для каждого предприятия с учетом его специфики и особенностей должен затрагивать все аспекты защиты — юридические, финансовые, социальные и др., что позволяет исключить или существенным образом снизить вероятность захвата.
Как же защитить себя от рейдерского захвата?
Бороться с угрозой рейдерского захвата имеет смысл задолго до его начала. Так проще, надежнее и дешевле. Некоторые меры, направленные на создание защиты от рейдерских атак, способны решать и дру¬гие важные задачи, стоящие перед предприятием, например, повышение степени управ¬ляемости компании, рост ее реальной рыночной стоимости.
Одной из важных превентивных мер является формирование системы корпоративного поведения. В основе корпоративных конфликтов лежат как естественные противоречия между интересами крупных и мелких акционеров (собственников), акционеров (собственников) и менеджмента, так и борьба инвесторов за контроль над предприятием. Формирование системы корпоративного поведения позволит минимизировать риски корпоративных конфликтов.
Хотелось бы еще раз обратить внимание на тщательную проработку и документальное закрепление в локальных нормативных актах наиболее существенных процедур, осуществляемых предприятием. Рекомендуется иметь следующие Положения:
- Положение об Общем собрании;
- Положение о Наблюдательном совете;
- Положение о порядке деятельности Ревизионной комиссии;
- Положение об аффилированных лицах;
- Положение о порядке совершения крупных сделок;
- Положение о порядке предоставления информации;
- Положение о конфиденциальной информации;
- Положение об инсайдерской информации.
Будьте внимательны при проведении общих собраний, не нарушайте порядка их созыва и проведения. Известно, что наиболее распространенные виды захватов связаны с манипуляциями при проведении общих собраний акционеров, когда нередко нарушаются требования по уведомлению акционеров о проводимом собрании, фальсифицируются документы рассылки, акционеры не допускаются на собрание, искажаются данные о кворуме, делаются преднамеренные ошибки при подсчете результатов голосования и т. д. Не давайте повода для использования ваших ошибок для рейдерских атак.
Регулярно, получайте от реестродержателя сведения о состоянии сделок с акциями акционерного общества, проводите анализ этих данных, проверяйте счета депо. Это позволит вам следить за ситуацией со сделками с акциями и на начальном этапе пресечь незаконные действия с рейдеров по скупке акций.
Оптимизируйте структуру капитала. Для того, чтобы оптимизировать структуру акционерного капитала можно приобретать акции на баланс акционерного общества. Согласно Закону Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» таких акций могут находиться на балансе акционерного общества столько времени, сколько будет прописано в уставе этого общества.
Организуйте эффективную работу юридической службы и службы безопасности (экономической, информационной и объектовой), обеспечьте жесткий режим соблюдения коммерческой тайны. Не стоит экономить на содержании этих служб.
Проводите регулярный мониторинг рынка, на котором работает предприятие. Это позволит отследить тенденции, выявить конкурентов, которые могут быть потенциальными рейдерами.
Организуйте подбор грамотного менеджмента, выберите в органы управления компетентных, надежных людей, специалистов своего дела. Необходимо не нарушать процедуры выборов. Если вы выбираете в наблюдательный совет независимых членов в соответствии с Законом Республики Беларусь «О хозяйственных обществах», необходимо соблюдать баланс интересов акционеров (собственников).
Контролируйте кредиторскую и дебиторскую задолженность.
Не сосредоточивайте наиболее значимые активы на одном предприятии.
Создавайте для акционеров (собственников), в том числе миноритарных, условия заинтересованности в сохранении и развитии предприятия путем регулярной сбалансированной системы выплаты дивидендов, предоставления социального пакета, допуска к участию в управлении и т. п.
Контролируйте обременения активов.
Регулярно проводите независимый аудит, а также организуйте реальную, а не формальную, работу ревизионной комиссии.
Учредительные документы и оригиналы свидетельств прав на собственность необходимо хранить в труднодоступных для рейдеров местах, подделка в них или их хищение облегчит рейдеру его работу.
Одним из методов защиты от рейдерских захватов является проведение процедуры Due Diligence, т. е. проведение комплексной правовой и экономической оценки деятельности предприятия.
Возможности законодательства огромны и, если даже рейдерская атака на предприятие уже началась, можно использовать тактические защитные меры, например, инициирование судебных процедур в отношении рейдера и другие.
Специальной ответственности за действия рейдеров в белорусском законодательстве нет. Однако это не означает, что рейдеры не могут быть привлечены к ответственности в качестве организаторов и исполнителей за хищение имущества путём мошенничества, вымогательство, подлог документов и по другим статьям Уголовного кодекса Республики Беларусь. Если есть основания полагать, что предприятию грозит захват, необходимо незамедлительно обращаться в правоохранительные органы.
Рекомендуется иметь так называемый «тревожный пакет» — набор заранее подготовленных документов, позволяющий в случае рейдерского захвата оперативно осуществить необходимые правовые меры противодействия рейдерам и тем самым минимизировать потери. Это могут быть заранее заготовленные заявления в правоохранительные органы, нотариально удостоверенные учредительные документы, документы о права на собственность предприятия и другие.
В России предпринимаются попытки принять специальный закон, который бы противостоял рейдерским захватам. Но, по мнению автора это не решит проблему. Просто рейдеры станут более изощренными. Лучше предпринимать превентивные меры уже сегодня, чтобы не стать завтра жертвой рейдерского захвата.
